第三章 外商投資企業(yè)法律制度(第四節(jié) 外資企業(yè)法律制度)

1.外國投資者設(shè)立外資企業(yè)，應(yīng)當(dāng)通過擬設(shè)立外資企業(yè)所在地的縣級(jí)或者縣級(jí)以上人民政府向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請(qǐng)。(P95)

2.注冊(cè)資本(P95)

(1)外資企業(yè)注冊(cè)資本的增加、減少、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。

(2)外資企業(yè)將其財(cái)產(chǎn)或者權(quán)益對(duì)外抵押、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)備案。

外商投資企業(yè)應(yīng)當(dāng)經(jīng)審批的事項(xiàng)(這章還有個(gè)要攻克的表格就是下面這張，方法嘛。。。當(dāng)然是優(yōu)先記住不一樣的地方)

5.外資企業(yè)的破產(chǎn)清算和撤銷清算，應(yīng)當(dāng)按照中國的相關(guān)法律規(guī)定進(jìn)行。(P97)

6.外資企業(yè)的清算委員會(huì)應(yīng)當(dāng)由外資企業(yè)的法定代表人、債權(quán)人代表以及有關(guān)主管機(jī)關(guān)的代表組成，并聘請(qǐng)中國的注冊(cè)會(huì)計(jì)師、律師參加。

一、合營企業(yè)、合作企業(yè)的比較(P88)

(一)合營企業(yè)、合作企業(yè)的相同點(diǎn)

1.注冊(cè)資本的概念

2.投資總額與注冊(cè)資本的關(guān)系

3.出資方式

(1)合作各方用于出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，必須是自己所有且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)。

(2)合作企業(yè)任何一方不得用合作企業(yè)或者合作他方的財(cái)產(chǎn)為其出資提供擔(dān)保。

4.分期出資的出資期限

5.出資額的轉(zhuǎn)讓

合作一方向合作他方以外的他人轉(zhuǎn)讓全部或者部分權(quán)利的，須經(jīng)合作他方同意，并報(bào)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

(二)合營企業(yè)、合作企業(yè)的區(qū)別

1.組織形式

(1)合營企業(yè)：均為有限責(zé)任公司

(2)合作企業(yè)取決于是否取得法人資格：具有法人資格的，其組織形式均為有限責(zé)任公司，不具有法人資格的，其合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系

2.出資比例

(1)合營企業(yè)：一般不得低于注冊(cè)資本的25%

(2)合作企業(yè)取決于是否取得法人資格：取得法人資格的合作企業(yè)，外國投資者的投資比例一般不得低于注冊(cè)資本的25%;不具備法人資格的合作企業(yè)，外國投資者的投資比例不受25%的限制

3.組織機(jī)構(gòu)

(1)合營企業(yè)：董事會(huì)為最高權(quán)力機(jī)構(gòu)

(2)合作企業(yè)：具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立董事會(huì);不具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立聯(lián)合管理委員會(huì)

4.收益分配

(1)合營企業(yè)(“股權(quán)式”企業(yè))：合營各方必須按照出資比例分配損益

(2)合作企業(yè)(“契約式”企業(yè))：合作各方按照合作合同的約定分配損益

5.投資回收

(1)合營企業(yè)：外國合營者在合營期內(nèi)不得先行回收投資，只能在企業(yè)解散清算后才能回收投資

(2)合作企業(yè)：如果在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時(shí)合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有的，其外國合作者在合作期限內(nèi)可以先行回收投資

6.經(jīng)營期限

(1)合營企業(yè)：只有某些特殊行業(yè)必須約定合營期限

(2)合作企業(yè)：必須在合同中訂明

7.董事長(zhǎng)的產(chǎn)生方式不同

(1)合營企業(yè)：董事長(zhǎng)由合營各方協(xié)商確定或者由董事會(huì)選舉產(chǎn)生，一方擔(dān)任董事長(zhǎng)的，另一方擔(dān)任副董事長(zhǎng)

(2)合作企業(yè)：董事長(zhǎng)由合作企業(yè)章程規(guī)定，一方擔(dān)任董事長(zhǎng)的，另一方擔(dān)任副董事長(zhǎng)

8.董事的任期不同

(1)合營企業(yè)：4年

(2)合作企業(yè)：不超過3年

9.董事會(huì)的特別決議不同

(1)合營企業(yè)(3條)(和有限公司相比，合營企業(yè)一般變不了組織形式，所以沒這條)

①企業(yè)章程的修改

②合并、分立、解散

③注冊(cè)資本的增加、減少

(2)合作企業(yè)(3+3條)(尤其記住合作企業(yè)這“與眾不同的三條”)

①合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押

②合作企業(yè)委托第三人經(jīng)營管理的

③變更組織形式

不同企業(yè)的特別決議事項(xiàng)

二、合作企業(yè)的協(xié)議、合同和章程(P90)

1.合作企業(yè)的“協(xié)議、合同和章程”均自審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)頒發(fā)批準(zhǔn)證書之日起生效;“協(xié)議、合同和章程”有重大變更的，均須經(jīng)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

2.合作企業(yè)協(xié)議的內(nèi)容與合同不一致的，以合同為準(zhǔn);合作企業(yè)章程的內(nèi)容與合同不一致的，以合同為準(zhǔn)。

3.合作企業(yè)的期限，應(yīng)當(dāng)在合作企業(yè)合同中訂明。

三、外商先行回收投資的法定條件(P92)

1.中外合作經(jīng)營者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有。

2.對(duì)于稅前回收投資的，必須向財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，并由財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)依法審查批準(zhǔn)。

3.外國合作者應(yīng)在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)之后，才能先行回收投資。

四、合作期限(P93)

1.經(jīng)批準(zhǔn)延長(zhǎng)合作期限的，合作企業(yè)憑批準(zhǔn)文件向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)，延長(zhǎng)的期限從期限屆滿后第一天起計(jì)算。

2.合作企業(yè)合同約定外國合作者先行回收投資的，并且投資已經(jīng)回收完畢的，合作企業(yè)期限屆滿時(shí)不再延長(zhǎng)。但外國合作者增加投資的，可以向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)申請(qǐng)延長(zhǎng)合作期限。