第四章 公司法（第一節(jié) 公司法的基本理論）

一、公司的分類

1.子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任。

2.分公司不具有法人資格，但可以取得營業(yè)執(zhí)照(而非企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照)，以自己的名義進行經(jīng)營活動，其民事責任由總公司承擔。分公司的民事責任由本公司或總公司承擔。

3. 公司的法人地位否認制度(這兩條規(guī)定非常特殊，請牢記)

l 公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任、逃避債務、嚴重損害債權(quán)人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。

l 一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應當對公司債務承擔連帶責任。

二、公司法人財產(chǎn)權(quán)

1. 公司的財產(chǎn)來源于股東的投資，但股東一旦將財產(chǎn)投入公司，便喪失了對該財產(chǎn)的直接支配的權(quán)利，不得抽逃出資，或者占用、轉(zhuǎn)移和支配公司法人財產(chǎn)。

2.如果股東不向公司投入應當投入形成股權(quán)的財產(chǎn)，不僅公司有權(quán)追索，在公司不能履行對外債務時，公司的債權(quán)人也有權(quán)向股東進行追索。(P105)

3.對外投資(P106)

(1)對外投資的規(guī)模

公司章程對投資總額及單項投資的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。

4.對外擔保(P106)

(1)對外擔保的規(guī)模

公司章程對擔?？傤~及單項擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。

(2)對外擔保的決議

①公司為他人(非股東、非實際控制人)提供擔保的，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東(大)會決議。

②公司為股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東(大)會決議。接受擔保的股東或者受實際控制人支配的股東不得參加表決，該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)(大于1/2)通過。(關聯(lián)人回避表決制度)

5.對外借款(P106)

一般情況下，除非公司章程有特別規(guī)定或者經(jīng)股東(大)會的批準同意，公司的董事、經(jīng)理不得擅自將公司資金借貸給他人。

三、股東權(quán)利

1.股東權(quán)利的分類(P106～P107)

(1)共益權(quán)和自益權(quán)

①共益權(quán)是指股東基于公司利益同時兼顧個人利益而行使的權(quán)利，如股東大會參加權(quán)、提案權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、在股東大會上的表決權(quán)、累積投票權(quán)、股東大會召集請求權(quán)和自行召集權(quán)、查閱公司賬簿權(quán)、提起訴訟權(quán)等。

②自益權(quán)是指股東僅以個人利益為目的而行使的權(quán)利，如股利分配請求權(quán)、剩余財產(chǎn)分配權(quán)、新股認購優(yōu)先權(quán)、股份質(zhì)押權(quán)和股份轉(zhuǎn)讓權(quán)等。

(2)單獨股東權(quán)和少數(shù)股東權(quán)

①單獨股東權(quán)是指即使只持有一股股份的股東也可以單獨享有的權(quán)利，如自益權(quán)、表決權(quán)。

②少數(shù)股東權(quán)是指必須持有一定數(shù)額以上股份的股東方可行使的權(quán)利，如單獨或者合并持有股份有限公司10%以上股份的股東，才有權(quán)提議召開臨時股東大會。

(3)固有權(quán)和非固有權(quán)

①固有權(quán)(法定股東權(quán)利)是指股東依法享有、只能由其自愿放棄，不允許由公司章程或者股東大會決議加以限制或者剝奪的權(quán)利，如一般共益權(quán)和特別股東權(quán)。

②非固有權(quán)(非法定股東權(quán)利)是指法律允許由公司章程或者股東大會加以限制或者剝奪的股東權(quán)利，如自益權(quán)中的部分權(quán)利。

2.股東權(quán)利的內(nèi)容(P107～P109)(包括但不限于)

(1)表決權(quán)

①有限責任公司股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但公司章程另有規(guī)定的除外。

②公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。

(2)股利分配請求權(quán)

①有限責任公司的股東按照實繳的出資比例分取紅利;但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例分取紅利。

②股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。

(3)新股優(yōu)先認購權(quán)

有限責任公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資;但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例優(yōu)先認繳出資。

(4)知情權(quán)

①有限責任公司(2009年原制度多選題)

股東有權(quán)查閱、復制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務會計報告。股東可以要求查閱(僅是查閱，不是復制)公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應當向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認為股東查閱會計賬簿有不正當目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應當自股東提出書面請求之日起15日內(nèi)書面答復股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。

②股份有限公司

股東有權(quán)查閱(僅是查閱，不是復制)公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務會計報告。

(5)異議股東股份收買請求權(quán)(2009年新制度案例分析題)

①有限責任公司

有限責任公司出現(xiàn)下列三種情形之一的，對股東會決議投反對票的股東，可以請求公司按照合理價格收購其股權(quán)：一是公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合法律規(guī)定的分配利潤條件的;二是公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的;三是公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。

②股份有限公司

股份有限公司異議股東股份收買請求權(quán)僅限于股東大會作出的公司合并、分立決議持有異議。(股份有限公司回購股票的場合比較少，不要混淆)

四、股東訴訟(P109～P110)

1.股東代表(公司)訴訟

(1)股東(有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東)，可以書面請求董事會或者監(jiān)事會向人民法院提起訴訟。如果董事會、監(jiān)事會收到股東的書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。(注意是以誰的名義)

(2)董事、高級管理人員侵犯公司利益：找監(jiān)事會

股東(有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東)可以書面請求監(jiān)事會向人民法院提起訴訟。如果監(jiān)事會收到股東的書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

(3)監(jiān)事侵犯公司利益：找董事會

股東(有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東)可以書面請求董事會向人民法院提起訴訟。如果董事會收到股東的書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

(股東代表公司的注意不同類型的公司對股東的限制：有限責任公司沒有限制;而股份有限公司要求連續(xù)180日以上單獨或合計持有公司1%以上股份的股東。)

2.股東直接訴訟

公司董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以(直接作為原告)依法向人民法院提起訴訟。

五、董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務(P110)

1.董事、監(jiān)事、高級管理人員的任職資格

有下列情形之一的，不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：

(1)無民事行為能力或者限制民事行為能力。

(2)因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年。(傳說中的“黑五類”是5年限制)

(3)擔任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年。

(4)擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年。

(5)個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償。

2.董事、高級管理人員不得有下列行為：

(1)挪用公司資金。

(2)將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲。

(3)違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)“股東(大)會或者董事會”同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保。

(4)違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東(大)會同意，與本公司訂立合同或者進行交易。

(5)未經(jīng)股東(大)會同意，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務。

(注意(3)、(4)、(5)條約束條件 是“未經(jīng)股東(大)會或董事會同意”。)

3.公司董事、高級管理人員違反上述規(guī)定所得的收入應當歸公司所有。給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。